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來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）
作者：秦遠
原標題：普法 | 當廣告文案遇見抄襲
傳統(tǒng)節(jié)氣小滿，古早帥哥劉德華，知名品牌四個圈，三個毫不相干的組合，近兩日以兩兩組合的方式出現(xiàn)在了熱門新聞里，關鍵詞“廣告文案抄襲”。
看了北大滿哥的文案，心想，有道理，人生確實“何須多慮盈虧事”，“半山微醉盡余歡”就很好。看了廣告文案，直呼，是誰給了廣告商勇氣來用這篇文案做“盈虧事”。
抄襲與否，尚無定論。但是不妨礙我們借此討論下廣告行業(yè)中大坑之一知識產權侵權。廣告文案是否能被認定為抄襲？如果被判定為抄襲，都可能產生怎樣的民事責任呢？
一、廣告文案是不是著作權保護的客體？
根據2021年6月1日起最新實施的《中華人民共和國著作權法》（下稱“《著作權法》”）的規(guī)定可以看出，如果想成為著作權保護的客體，首先得構成著作權法意義上的作品，那么什么是作品呢？相關法條已經給出了答案。
《中華人民共和國著作權法》第三條：本法所稱的作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果。
本次事件中，北大滿哥的文案無疑具備了以上特征：首先，無疑屬于文學領域。其次，獨創(chuàng)性和智力成果也是顯然易見的，不瞞各位，如果不是看到這條文案，且不說命名中折射中的中國古老智慧，筆者甚至都沒留意到二十四節(jié)氣中只有小滿而無大滿。北大滿哥的文案中凝聚了作者的智慧，反映了作者的想法。最后，滿哥通過視頻的方式利用網絡平臺傳遞給了大家，也滿足了“以一定形式表現(xiàn)”。綜前所述，該文案必然屬于著作權保護的客體。在實務中，對于某項事物是否屬于作品，結合以上幾個特征進行判斷即可。
那么，如果發(fā)現(xiàn)自己敲出的字、拍出的照片、畫出的圖片、編輯的影片屬于作品，但是卻被其他人“拿”走了，該找誰理論這件事呢？
二、誰應該為文案抄襲買單？
實務中對于著作權侵權判定的基本原則是“接觸加實質性相似”?！敖佑|”就是可以接觸到，以“小滿文案”為例，北大滿哥的文案早就發(fā)布于影響力大的平臺，而且播放量不俗，此情此景下，即便廣告商抗辯說自己沒看過，恐怕也很難令人信服?！皩嵸|性相似”則是說明，不是完全一致才算侵權，相似也可構成侵權。
根據《著作權法》第五十二條規(guī)定，剽竊他人作品的，未經著作權人許可而以攝制視聽作品的方法使用作品（另有規(guī)定的除外），以改編方式使用作品的（另有規(guī)定的除外），都應當根據情況，承擔停止侵害、影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任。而此次事件所引發(fā)的相關法律問題包括：
《著作權法》第五十二條：有下列侵權行為的，應當根據情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任：…… （五）剽竊他人作品的；（六）未經著作權人許可，以展覽、攝制視聽作品的方法使用作品，或者以改編、翻譯、注釋等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外；……
首先，廣告商是否侵權？
根據《著作權法》的相關規(guī)定，作品享有的著作權中包括復制權（《著作權法》第十（五）條，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍、數(shù)字化等方式將作品制作一份或者多份的權利）以及改編權（《著作權法》第十（十四）條，即改變作品，創(chuàng)作出具有獨創(chuàng)性的新作品的權利）。
廣告公司提供的文案，不管是“低級”的堂而皇之的原文搬動，還是“高級”的巧奪天工的“洗稿”，抑或是花了心思、耗了時間的改編，都應當是自己智慧勞動的結果或者是經過權利人授權使用的結果。以“小滿文案”為例，大段重合的措辭，說是“像素級抄襲”，筆者個人覺得并不為過。只能說，如果這都不算侵權，還有什么好期待。
其次，廣告主是否侵權？
除了上述權益，《著作權法》還規(guī)定了作品的信息網絡傳播權（《著作權法》第十（十二）條，即以有線或者無線方式向公眾提供，使公眾可以在其選定的時間和地點獲得作品的權利）。
現(xiàn)下是互聯(lián)網時代，人們傳播和獲取信息的渠道多來自互聯(lián)網?！靶M文案”的北大滿哥是在互聯(lián)網發(fā)布了原文案，四個圈品牌也是在互聯(lián)網發(fā)布了涉嫌侵權的視頻。互聯(lián)網傳播可以說是范圍廣、影響大。撇開文案的復制或改編，單就廣告主發(fā)布使用了抄襲文案的廣告視頻這件事情來說，無疑是侵犯了信息網絡傳播權的。
最后，代言人是否侵權？
《著作權法》針對文字的使用者們也規(guī)定了一系列權利，其中就包括針對表演者的表演權（《著作權法》第十（九）條，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利）。
根據社會公眾樸素的認知，以及現(xiàn)有司法慣例，“朗誦”無疑屬于表演行為。以“小滿文案”為例，辨識度的聲音，娓娓道來的文字，話語中傳遞的感情，都讓筆者瞬時覺得“小滿即可”，無需多慮。然而，再甘甜的果實也是長在未經授權的惡之樹上，最終損害了北大滿哥的權益。
但轉而想到，口碑滿分的劉天王居然因為這篇涉嫌抄襲的廣告文案送上社交平臺熱門，用自己的人生智慧詮釋了“小滿”的北大滿哥痛心文案被偷，又心生不滿，不免開始思考：如果我身邊的人遇到這樣的事情，應該怎么辦呢？
三、遇到侵權應該怎么辦？
首先，惡意侵權人應該怎么辦？
員工摸魚或文思枯竭，最后一篇涉嫌抄襲的“精彩”文案脫穎而出，并最終面世，公司或成最大“背鍋俠”。面對此情此景，廣告商應當首先及時處理涉案作品，積極與廣告主、著作權權利人聯(lián)系溝通，可避免事態(tài)擴大，也可維護各方的利益。同時，廣告商也可與員工商談，如確實是員工的行為給公司帶來了巨大損失，可要求員工賠償。
其次，善意侵權人應該怎么辦？
廣告商不知自己高價委托的廣告商當頭一棒，代言人也沒想到有此橫禍，他們實實在在侵了權，又確確實實不知情，該怎么辦呢？我國著作權法中，針對侵權的責任包括停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等。“小滿文案”一事中，四個圈公司第一時間下架了涉案視頻，已經采取了“停止侵害”的措施（即便最后此事件不構成抄襲，下架本身也不會給四個圈公司招黑）。如果四個圈公司及劉天王最終被要求承擔了賠償責任，那么二者可以根據合同等嘗試向責任方主張違約責任。對于因此遭受的名譽、商譽損失，也可向責任方要求賠償。
最后，被侵權人應該怎么辦？
對于被侵權人而言，第一時間固定證據，向侵權人提出合理的訴求，都是十分必要且正當?shù)?，也是構建良好的知識產權市場所必須的。
四、“大”結局，“小”圓滿
經此一事，各方都應學會風險防范。廣告公司作為創(chuàng)意行業(yè)以及服務業(yè)，更應當注重知識產權的保護；廣告商作為廣告的實際受益人，更應當加強內容審核，并在合同中加強對合作方的約束；代言人作為獲得收益的參與者，也應當盡可能避免侵權風險，并在合作過程中注意對自身權益的保護。
此次事件在互聯(lián)網上風起云涌了兩天，吃瓜之余，如果能加強大家對知識產權的認知，推動我國知識產權良好環(huán)境的發(fā)展，也算是遺憾中的小圓滿。
廣告，顧名思義，就是廣而告之，向社會廣大公眾告知某件事物。其表現(xiàn)形式主要有以圖片為主的圖像廣告，以文字編排為主的文字設計廣告，以幽默情景為主的幽默廣告，以電影明星、歌星、各行業(yè)代表人物為主的人物肖像廣告，以聲音、影像、音樂、節(jié)奏為主的視聽廣告。針對不同廣告的表現(xiàn)形式涉及的權利也各不相同，比如明星海報涉及肖像權，文案廣告、圖片廣告或者音樂廣告涉及著作權。其中，著作權又是侵權高發(fā)的風險區(qū)。比如去年浙江衛(wèi)視《星辰大?！烦u央視電影頻道，又比如廣受好評的河南衛(wèi)視《七夕奇妙游》未經授權使用他人圖片，再比如近期的電視劇《良辰好景知幾何》海報抄襲電影《烽火芳菲》，又或者奧迪小滿廣告文案抄襲抖音博主“北大滿哥”。
投稿郵箱：wangying@iprdaily.com
來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）
作者：秦遠
編輯：IPRdaily王穎 校對：IPRdaily縱橫君
注：原文鏈接：當廣告文案遇見抄襲（點擊標題查看原文）
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