朋友圈發(fā)布的內(nèi)容能否作為現(xiàn)有設計抗辯的依據(jù)

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“本文將結合實際案例對朋友圈發(fā)布的內(nèi)容能否作為現(xiàn)有設計抗辯依據(jù)的問題進行探討?！?/strong>

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：王紅

引言

關于朋友圈發(fā)布的內(nèi)容能否作為現(xiàn)有設計抗辯依據(jù)的問題，目前實踐中爭議較大，有可有不可，兩派觀點非常鮮明，各自有各自的道理，當然從不同的角度分析肯定也會得出不同的結論，那么下面我們將結合實際案例對該問題進行探討。

案情簡介

案件當事人：

原告（被上訴人）：羅某

被告(上訴人)：永康市興宇五金制造廠、浙江司貝寧工貿(mào)有限公司(以下簡稱A公司)

審理法院及案號：

一審：杭州市中級人民法院（2017）浙01民初1795號

二審：浙江省高級人民法院（2018）浙民終551號

判決結果：

一審：駁回了羅某的全部訴訟請求。

二審：駁回上訴，維持原判。

一審情況：

羅某是ZL201630247806.0號“門花（鑄鋁藝術-2）”外觀設計專利權人， A公司印制在宣傳冊中的一款門花產(chǎn)品涉嫌侵權，遂起訴至法院。經(jīng)比對，被控侵權設計與授權外觀設計構成近似。A公司提交證據(jù)證明，在涉案專利申請日前，在一微信賬戶的朋友圈中已經(jīng)發(fā)布前述設計，遂主張現(xiàn)有設計抗辯。杭州中院經(jīng)審理后認為：專利法中規(guī)定的現(xiàn)有設計應當是指該設計在專利申請日前已經(jīng)處于能夠為公眾獲得的狀態(tài)，具有被獲知的可能性，而非要求其已經(jīng)實際被公眾獲得。本案中，首先，微信朋友圈并不是一種具有高度私密性的社交媒體，相反卻具有較強的開放性，可以通過設置使其對所有人可見。瀏覽朋友圈內(nèi)容的微信好友也不負有保密義務，而是可以轉發(fā)，甚至下載后以其他形式作進一步傳播與公開。故發(fā)布在朋友圈的內(nèi)容存在被不特定公眾所知的可能。其次，發(fā)布涉案朋友圈的微信號是一營銷用微信賬戶，通過朋友圈推銷產(chǎn)品，朋友圈中所發(fā)布的產(chǎn)品已經(jīng)在售，公眾已經(jīng)可以購買并使用。作為門花的設計，一旦公開銷售或使用即已經(jīng)為不特定公眾所知。因而，該朋友圈內(nèi)容可以作為現(xiàn)有設計抗辯的依據(jù)。杭州市中級人民法院據(jù)此駁回了羅某的全部訴訟請求。

二審情況：

一審宣判后，羅某不服，向浙江省高級人民法院提起上訴。經(jīng)審理，浙江省高級人民法院判決駁回上訴，維持原判。

筆者認為：

一、能夠為公眾獲得的狀態(tài)是一種確定性的可獲得狀態(tài)

從上面杭州中院的一審觀點可以看出，杭州中院認為“能夠為公眾獲得的狀態(tài)”是一種只要具有被公眾獲知的可能性，就算能夠為公眾獲得的狀態(tài)，個人不太認同上述觀點：

首先，個人認為“能夠為公眾獲得的狀態(tài)是一種確定性的可獲得狀態(tài)，即公眾（任何人）想獲得就能獲得，比如各大官網(wǎng)上的信息；至于朋友圈的信息公開程度是僅限于朋友圈內(nèi)的好友的，并不是向任何人公開的，即便設置了對所有人可見，這里的所有人指的是朋友圈內(nèi)的所有好友，并不包括朋友圈外的陌生人，一個人的朋友圈再大也不過成百上千人甚至上萬人，但相較于公眾這個基數(shù)來講還是個小群體，雖然存在被不特定公眾所知的可能，但也是相當有難度的，必須先知道這個人，而且申請?zhí)砑雍糜巡⑼ㄟ^后，才能看見他的朋友圈，所以朋友圈的公開算不上確定性地對公眾開放；

其次，即便朋友圈的微信號是一營銷用微信賬戶，通過朋友圈推銷產(chǎn)品，朋友圈中所發(fā)布的產(chǎn)品已經(jīng)在售，公眾已經(jīng)可以購買并使用。但這并不能說明產(chǎn)品真的已經(jīng)賣出去了，因為并沒有實質(zhì)性的證據(jù)證明有公眾購買和使用，所以這一點也不能說明朋友圈的公開算確定性地對公眾開放。

二、可能性和推斷性的結論對專利權人并不公平

杭州中院一審的觀點中多次出現(xiàn)“可能”、“可以”、“一旦”等不確定性詞語，說明杭州中院作出結論前的好些前提條件都是不確定的，因此不確定的前提條件推導出來的結論自然會存在不確定性，不夠可靠，用不可靠的結論來否定專利權人的訴訟請求對專利權人是不公平的。

案件啟示：

一、產(chǎn)品的公開時間

申請專利前，一定不要公開專利所涉及的產(chǎn)品，尤其是在一些公眾媒體或者市面上，以提高權利的穩(wěn)定性，避免專利授權后被涉嫌侵權方無效或作為現(xiàn)有技術進行抗辯，對專利權人造成不利影響。

二、申請專利前在微信朋友圈以銷售為目的地公開專利所涉產(chǎn)品對于不同主體需要注意不同的事項

1、對于專利權人，盡量不要在專利申請前在朋友圈發(fā)布專利所涉產(chǎn)品的信息（尤其是外觀設計專利產(chǎn)品）；如果不幸公開了，那么在維權之前要把申請日前公開的信息全部刪除；或者公開的時候只公開部分技術特征，關鍵特征不公開。

2、對于涉嫌侵權方，通過朋友圈搜集證據(jù)時，一定要記得公證，否則專利權方很容易銷毀（刪除）朋友圈的信息；另外不光要收集公布產(chǎn)品的信息，同時也要收集產(chǎn)品已經(jīng)售出的信息，比如某天售出多少多少數(shù)量多少多少金額等曬單信息，這樣就可以證明產(chǎn)品已經(jīng)售出了，相較于上面的推定售出證明力要強很多，證明力更強，至少可以提高訴訟成功的幾率。

以上個人觀點僅作為技術探討，并不是對官方裁判的評論。

（原標題：朋友圈發(fā)布的內(nèi)容能否作為現(xiàn)有設計抗辯的依據(jù)）

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：王紅

編輯：IPRdaily趙甄校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：朋友圈發(fā)布的內(nèi)容能否作為現(xiàn)有設計抗辯的依據(jù)（點擊標題查看原文）

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