如何保護創(chuàng)意不被“剽竊”?

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創(chuàng)意是創(chuàng)客的立業(yè)之本。但當你去眾籌平臺融資，在平臺上公布商業(yè)計劃書、創(chuàng)意方案時卻被剽竊，假如對方資金充足，很可能捷足先登；當你有一個好的商業(yè)創(chuàng)意，苦于缺乏技術難以獨立做出專利而尋求他人合作時，卻發(fā)現(xiàn)對方在回絕你的同時又私自在你創(chuàng)意的基礎上進行技術開發(fā)；當你參加創(chuàng)意大賽、當你進行項目咨詢時，也可能會遭遇創(chuàng)意被他人利用的問題。遇到這些問題，我們該如何保護創(chuàng)意？

創(chuàng)意獲得的法律保護極其有限

遇到此類問題，很多人首先想到知識產(chǎn)權法，但知識產(chǎn)權法對創(chuàng)意領域的保護還存在局限。

著作權法對創(chuàng)意保護的困境源于“思想/表達”的二分法原則。依據(jù)著作權法的基本主張，著作權法只保護創(chuàng)意的表達，卻不保護創(chuàng)意本身。因為創(chuàng)意是一種創(chuàng)造性的構思，它是天馬行空、非常抽象的東西，難以被規(guī)制、被監(jiān)督，而法律的執(zhí)行要求對象保護的可操作性，同時，創(chuàng)意屬于思想，它是創(chuàng)作的基石。如果思想獲得排他性的壟斷，又怎么鼓勵創(chuàng)作呢？于是，創(chuàng)意難以成為著作權法保護的對象。但創(chuàng)意的表達可以通過作品讓人感受到，于是，這種具有獨創(chuàng)性表達的方式展示出來的實體就能成為法律保護的對象，也可以利用法律手段取得社會效益和法律效益。由于一種創(chuàng)意可以有多種表達形式，創(chuàng)客的創(chuàng)意表達和他人建立在其創(chuàng)意基礎上的另一種表達都會得到著作權法的保護。所以，對創(chuàng)客來說，著作權法等于沒有保護其創(chuàng)意。

當創(chuàng)意尋求專利法保護時，著作權法上不能獲得保護的設計思想和構思倒是能在專利權法中獲得保護，因為專利權法上的“發(fā)明”是一種技術方案而不是具體的技術。但表現(xiàn)為“技術思想或構思”的創(chuàng)意在專利權法獲得保護的門檻很高，即專利權法保護客體的新穎性、實用性和創(chuàng)造性要求。對創(chuàng)客來說，無法接受的還有專利注冊的成本問題。得到專利法保護，必須先向知識產(chǎn)權局提出申請并獲得官方注冊，這一過程大概需要花費半年時間且需要支付一定費用，即便注冊成功仍然需要每年支付相應費用。時間成本和經(jīng)濟成本都不是小微企業(yè)為主的創(chuàng)客能夠承受的。

商標是區(qū)分商品或服務來源的標志。除了馳名商標，一般情況下只有通過注冊才能獲得商標權。不過，與專利注冊不同，商標注冊的手續(xù)相對簡化，費用相對低。但商標法保護的是創(chuàng)意中涉及的特定標示部分，對于創(chuàng)意涉及的其他部分如營銷策劃、項目建議書、教育方法、管理模式、商業(yè)模式等則無能為力。

綜上所述，知識產(chǎn)權法中的著作權法、專利法和商標法，對創(chuàng)意本身的保護其實極其有限。

商業(yè)秘密法保護創(chuàng)意存在缺陷

在知識產(chǎn)權法之外，創(chuàng)意還可以走商業(yè)秘密的途徑尋求保護。根據(jù)我國反不正當競爭法的相關規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。創(chuàng)意是創(chuàng)客的立業(yè)之本，往往不為公眾所知悉、能給作為權利人的創(chuàng)客帶來很大的競爭優(yōu)勢和可觀的經(jīng)濟效益，并且，創(chuàng)客也采取了適當?shù)谋Ｃ艽胧?，具有商業(yè)秘密的法定構成要件。目前看來，運用商業(yè)秘密法、反不正當競爭法和合同法上的締約過失責任制度是保護創(chuàng)意的可行辦法。

但商業(yè)秘密保護途徑在保護創(chuàng)意方面存在很多缺陷。因為商業(yè)秘密保護制度的規(guī)制對象只有合同雙方，對于善意第三人的約束力有限，對于除了權利、義務人之外的個體幾乎不存在約束力。以開篇的設定情景為例，商業(yè)秘密保護制度對于在眾籌平臺上被剽竊創(chuàng)意的行為不存在約束力，因為此時創(chuàng)意面向的是不確定的人。而且，一旦商業(yè)秘密被泄露，就不在被保護的范圍之列，權利人由此失去專有權利。當真的需要為保護權利對簿公堂時，更麻煩的事情也出現(xiàn)了，就是訴訟中如何舉證。一旦舉證出主要事實證據(jù)，就意味著商業(yè)秘密被公之于眾。

法律內外如何保護創(chuàng)意

法律在保護創(chuàng)意方面存在這樣那樣的不足。那么，創(chuàng)客該如何保護自己的創(chuàng)意呢？

一是在知識產(chǎn)權法體系內尋求創(chuàng)意保護。創(chuàng)意是一種無形的知識財富，創(chuàng)意的保護最終還是得回到知識產(chǎn)權法體系中來。既然創(chuàng)意有了載體之后，就可以享受知識產(chǎn)權法的保護，那么，創(chuàng)客還是要盡力將創(chuàng)意形成具有一定長度或篇幅的作品，如可以寫成書，或進行表演，或制作成實物，這樣創(chuàng)意就從抽象的思維中通過表演、實物等反映出來，可以固定下來為他人所了解，從而獲得法律的保護。同時，應該及時進行成果登記，專利法、商標法自不必說，我國的著作權法雖然明確了著作權自動保護原則，但如果實行了著作權形式上的登記，無論在遭遇著作權糾紛還是在著作權轉讓時，都能提供便利。

二是在商業(yè)秘密法律制度內尋求創(chuàng)意保護。如果創(chuàng)意需要向特定的對象公開，那么，在交付他人執(zhí)行時，至少需要讓拿走創(chuàng)意書的人出具收條，并對執(zhí)行創(chuàng)意的收益分配方式進行約定。共同的創(chuàng)意人之間也應及時簽訂協(xié)議，明確權利義務關系。合同不僅可以預防糾紛，還可以在糾紛發(fā)生時“定紛止爭”。在合同訂立過程中，可采用許多提示性的語句，如“本創(chuàng)意屬于本公司的商業(yè)秘密，在簽訂合同之前不允許對方以任何方式使用，如有違反，將追究法律責任”等；再就是注意證據(jù)的收集和保全，如果出現(xiàn)爭議，可以將關鍵材料進行公證。

三是在法律之外尋求創(chuàng)意保護。法律之外，可以通過在行業(yè)內部制定行規(guī)，限制行業(yè)內的無序競爭。同類企業(yè)聚集在文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)園區(qū)，可以促進園區(qū)內企業(yè)之間的交流和資源共享，但也為企業(yè)間的相互模仿提供了便利。上海文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)園區(qū)——田子坊通過成立行業(yè)自律組織——田子坊知識產(chǎn)權保護聯(lián)盟來遏制園區(qū)企業(yè)的剽竊和模仿行為。自2011年成立以來，園區(qū)內的120多家企業(yè)紛紛加入聯(lián)盟，并做到聯(lián)盟規(guī)定的“六不”，即不侵犯他人知識產(chǎn)權，不損害他人企業(yè)形象，不假冒他人注冊商標，不非法實施他人專利，不制售他人署名作品，不泄漏企業(yè)商業(yè)秘密。

總之，創(chuàng)意的保護需要創(chuàng)客的自我警覺，更需要行業(yè)內部的自覺守法，通過行業(yè)協(xié)會的行規(guī)保護創(chuàng)意，可以彌補現(xiàn)行法律制度在創(chuàng)意保護方面的不足。

來源：中國文博會

編輯；IPR daily王夢婷