拜登與新專利法：中美未來十年的知識(shí)產(chǎn)權(quán)競爭展望（上）

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作者：吳征 企業(yè)專利觀察

原標(biāo)題：拜登與新專利法：中美未來十年的知識(shí)產(chǎn)權(quán)競爭展望（上）

美國主流媒體口徑一致發(fā)布拜登勝選，國外政要紛紛發(fā)來祝賀，像是一部排演好的劇本，宣告了“特朗普時(shí)代”的終結(jié)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)人到底是該歡迎拜登，還是會(huì)懷念特朗普？

拜登沒白等。

美國主流媒體口徑一致發(fā)布拜登勝選，國外政要紛紛發(fā)來祝賀，像是一部排演好的劇本，宣告了“特朗普時(shí)代”的終結(jié)。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)人到底是該歡迎拜登，還是會(huì)懷念特朗普？

特朗普上任之初就宣布退出TPP，拋棄了在知識(shí)產(chǎn)權(quán)上聯(lián)合盟國圍剿中國的做法，而是選擇了單打獨(dú)斗。從結(jié)果來看，中美第一階段貿(mào)易協(xié)定中國在知識(shí)產(chǎn)權(quán)上作出的讓步對(duì)中國損害很低，而且從長期來看，中國或許也會(huì)因此獲益（具體原因在后續(xù)系列文章中給出理由）。用一句時(shí)髦的話來概括——“在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，美國也正在將中國逼成一個(gè)可能無法戰(zhàn)勝的對(duì)手”。

對(duì)于拜登，知識(shí)產(chǎn)權(quán)顯然也是未來中美關(guān)系中最重要的一環(huán)。如何繼續(xù)維護(hù)好美國在全球的創(chuàng)新領(lǐng)導(dǎo)者地位，防止外國的技術(shù)竊取和知識(shí)產(chǎn)權(quán)盜竊行為，一定會(huì)成為拜登政府在維護(hù)美國優(yōu)先方面的重要舉措。對(duì)于特朗普退出的國際組織和協(xié)議，拜登應(yīng)該都會(huì)一一恢復(fù)，這就包括TPP協(xié)定。拜登政府如果重新聯(lián)合世界主要經(jīng)濟(jì)體，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)上聯(lián)合圍剿中國，其危害可能會(huì)遠(yuǎn)大于特朗普的單打獨(dú)斗。

正所謂：明槍易躲，暗箭難防。

回到國內(nèi)，近期在知識(shí)產(chǎn)權(quán)改革上動(dòng)作頻頻：

8月開始，最高法先后就有關(guān)嚴(yán)格保護(hù)著作權(quán)、侵犯商業(yè)秘密、專利授權(quán)確權(quán)、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件等諸多知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題，開始了密集的意見征集或出臺(tái)司法解釋。

10月，專利法第四次修改獲得通過，新《專利法》將于2021年6月1日起實(shí)施。在中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)“嚴(yán)保護(hù)”大格局的拼圖上落下重要一子。

可以說，中國未來十年知識(shí)產(chǎn)權(quán)的“四梁八柱”正在趨于完成。甚至給人一種感覺：中國將再次迎來“知識(shí)產(chǎn)權(quán)春天”！

印象中，上一波“春天”的余味還沒散去：專利數(shù)量猛增，專利代理價(jià)格猛降，專利侵權(quán)違法成本依然不高。低質(zhì)量專利泛濫，于是催生出一個(gè)看似很牛但實(shí)際上誰也說不清楚的一個(gè)熱詞——“高價(jià)值專利”。學(xué)大禹治水“易疏不易堵”的思路，與其控制專利申請(qǐng)量，不如讓專利都盤活起來，于是火了“專利運(yùn)營”。

興，百姓苦；亡，百姓苦！

專利從業(yè)者似乎并沒有感受到春天般的溫暖。過去十年，看到更多的更是專利審查員苦、專利代理人苦、企業(yè)IPR也苦，連“肉食者謀之”也叫苦不迭。大家都在思考一個(gè)問題：為什么一直在努力，看到的卻不是一個(gè)專利理想國？

過去十年，“專利”早已不只是發(fā)明和創(chuàng)造的化身，儼然變成了一個(gè)到處可以挖掘利益點(diǎn)的“大產(chǎn)業(yè)”。

看來，這個(gè)“春”似乎與我們期待的“春天”還不是同一個(gè)“春”，更像是吃了“春藥”的那個(gè)“春”。

但，凡事必有正反兩面。

如果以一種“憤青”的思想就將過去十年專利界取得的成績一帶而過，也未免有些偏頗。最好的方式就是看看局外人是如何評(píng)價(jià)中國過去十年的專利發(fā)展的。

這里要引用一篇IP自媒體的報(bào)道《全面學(xué)習(xí)中國專利政策？中國專利政策在對(duì)美“游擊戰(zhàn)”中嶄露頭角》（微信公眾號(hào)：IP羅盤）。

這篇文章目前閱讀量只有300多，我希望更多的人能夠看到它，尤其是政府部門的領(lǐng)導(dǎo)。因?yàn)檫@是外國評(píng)論中為數(shù)不多的對(duì)中國專利過去十年中取得巨大成績的一個(gè)積極觀點(diǎn)。

這個(gè)觀點(diǎn)來自美國專利商標(biāo)局USPTO局長Andrei Iancu，今年10月7日在一次有關(guān)5G與專利標(biāo)準(zhǔn)的研討會(huì)上的講話。在這次講話中，Iancu有一半的時(shí)間都是在談?wù)撊绾螒?yīng)對(duì)中國，來制定美國專利的下一步發(fā)展政策。（以下內(nèi)容來自這篇文章的內(nèi)容匯總，獲作者授權(quán)）

他的觀點(diǎn)總結(jié)下來有兩點(diǎn)：

一是中國專利的高速增長給美國帶來很大壓力。他認(rèn)為中國年度專利申請(qǐng)量已經(jīng)是美國的三倍，這背后既有中國政府各類補(bǔ)貼政策的影響，也與中國專利在各省市幾乎是遍地開花有關(guān)，這與美國主要集中在硅谷等幾個(gè)創(chuàng)新聚集區(qū)不同。他認(rèn)為中國的專利還在向世界擴(kuò)張，作為特朗普任命的專利局長，他也不忘在知識(shí)產(chǎn)權(quán)盜竊上抹黑中國，認(rèn)為這也會(huì)導(dǎo)致中國成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)竊賊最多的國家。

二是中國專利質(zhì)量問題已經(jīng)被數(shù)量和覆蓋面所掩蓋。他認(rèn)為雖然有人會(huì)認(rèn)為中國專利的質(zhì)量不高，但是中國提交的專利申請(qǐng)涉及了AI、智能汽車、新材料……、生物編譯等美國同樣希望引領(lǐng)世界的前沿尖端技術(shù)，幾乎實(shí)現(xiàn)了全覆蓋，而且數(shù)量巨大。這對(duì)美國在前沿技術(shù)上繼續(xù)領(lǐng)先全球造成了很大的壓力。

基于這種擔(dān)憂，他提出美國政府或是USPTO未來可能采取的措施建議：

一是大力加強(qiáng)對(duì)專利申請(qǐng)的鼓勵(lì)和支持。他不僅建議提高各個(gè)地區(qū)和各領(lǐng)域的專利申請(qǐng)數(shù)量，而且希望少數(shù)族裔來申請(qǐng)專利，一些工業(yè)不發(fā)達(dá)甚至是沒有工業(yè)的地區(qū)也要積極申請(qǐng)專利（注：看來專利泡沫可不只是中國的專利，美國也有潛質(zhì)）。

二是搞有條件的市場經(jīng)濟(jì)。Iancu認(rèn)為類似5G這樣涉及國家安全的技術(shù)，政府有責(zé)任就專利標(biāo)準(zhǔn)制定的平衡問題上，進(jìn)行介入。

可以看到，連號(hào)稱全球知識(shí)產(chǎn)權(quán)第一大強(qiáng)國的美國的USPTO局長都在思考要充分認(rèn)識(shí)中國在過去十年里在專利上取得的經(jīng)驗(yàn)，從而吸收和借鑒到美國。

迄今在知識(shí)產(chǎn)權(quán)上能讓美國人低頭思考的，除了中國，世界上沒有第二個(gè)國家或地區(qū)可以做到。

這么來看，過去十年，中國專利雖然對(duì)內(nèi)依然存在很多問題，但是在對(duì)外形象上，卻真的具有了“威懾”之勢，長出了“牙”！辯證的來看，不得不說這也是一種成功，而且是一種更為成功的成功！

就在美國USPTO局長希望學(xué)習(xí)中國專利數(shù)量多、政策給力的“傳統(tǒng)手藝”時(shí)，新專利法的實(shí)施，已經(jīng)開啟下一個(gè)十年中國專利由“量”到“質(zhì)”的號(hào)角。中國專利制度未來十年會(huì)帶給美國一個(gè)怎樣的驚奇？可能全都藏在新通過的《專利法》里，但也很難將全部希望都寄托在這部新修改的法律中。

因?yàn)檫@次歷時(shí)十多年的專利法修改還有很多遺憾之處。特別是在2017年中美貿(mào)易戰(zhàn)開始之后，修改定稿已幾近完成，除了在美國壓力下修改了一些條款外。實(shí)際上，本次修法，對(duì)于未來十年的中美競爭環(huán)境的預(yù)判與應(yīng)對(duì)是不足的，反而是將更多的精力放在了解決上一次“春天”之后導(dǎo)致的低質(zhì)量專利問題的解決上了，更像是用了大炮打蚊子，不得不說是一種遺憾。

新《專利法》，在中美需要調(diào)和的各類復(fù)雜關(guān)系上只是很一小部分。但是對(duì)整個(gè)中國專利界而言，將會(huì)是開啟下一個(gè)十年篇章的重要轉(zhuǎn)折點(diǎn)。

所以，要讀透本次專利法第四次修改后的定稿內(nèi)容，不僅要從29處修改法條的立法本意出發(fā)，還要結(jié)合第三次修法后中美之間最后十年的“蜜月期”、中國專利“大躍進(jìn)”，以及中美未來十年的“糾纏”中將可能遇到的種種知識(shí)產(chǎn)權(quán)“碰撞”，來全面分析。

這里面蘊(yùn)含的不僅僅是制度的競爭，更是中美兩國企業(yè)間的全新較量。

專利法，這個(gè)師從以德國為代表的歐洲法系，如今吸收借鑒了美國法系特點(diǎn)的“舶來品”，很可能結(jié)合幾十年來摸索出的中國經(jīng)驗(yàn)，在下個(gè)十年，實(shí)現(xiàn)對(duì)歐美的趕超。

而美國在知識(shí)產(chǎn)權(quán)上的步步緊逼，短期上美國企業(yè)可能會(huì)從中受益，但是從長遠(yuǎn)發(fā)展來看，正好趕在中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)內(nèi)生需求也處在由“量”到“質(zhì)”的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)。

一些專利法條的修訂，既使美國沒有提出，根據(jù)中國未來建設(shè)創(chuàng)新型社會(huì)的內(nèi)在需要，也是到了需要修改的時(shí)機(jī)。例如加大對(duì)侵犯專利權(quán)的賠償力度、增加故意侵權(quán)的懲罰性賠償?shù)取?br/>

而另一些法條，例如專利期限延長，這原本是很難在本次國家專利行政管理部門層面提交修改中主動(dòng)加入的。因?yàn)樽儎?dòng)過大，估計(jì)內(nèi)部提出很難通過。但是在中美第一階段協(xié)定下，中國政府對(duì)此條修改進(jìn)行了承諾，最終才得以通過。

從長期來看，隨著中國的創(chuàng)新逐步走向深水區(qū)，向基礎(chǔ)性、原理性創(chuàng)新進(jìn)發(fā)，重大創(chuàng)新的超20年保護(hù)同樣是可以利好國內(nèi)企業(yè)的，關(guān)鍵在于國內(nèi)企業(yè)在未來的知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作中要充分意識(shí)和使用到這樣修改帶來的好處。

目前來看，中國企業(yè)和美國企業(yè)在專利競爭上的差異，除了創(chuàng)新本身還存在差距之外，對(duì)專利法條的理解、運(yùn)用和形成有利于企業(yè)發(fā)展的專利戰(zhàn)略布局，是另一個(gè)差距明顯的地方。

美國企業(yè)已經(jīng)完全適應(yīng)在美式專利法體系下的一些戰(zhàn)略布局，如今隨著一些規(guī)定在中國專利法修改中有了體現(xiàn)，未來一定會(huì)快速移植其策略到中國市場。

而中國企業(yè)則需要快速消化、吸收新專利法修后對(duì)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略調(diào)整的影響，迅速建立起適合自身行業(yè)發(fā)展的新戰(zhàn)略，而這一調(diào)整將會(huì)涉及到專利申請(qǐng)、代理、訴訟、運(yùn)營等方方面面。

2019年7月24日，人民日?qǐng)?bào)刊發(fā)《美國正在將中國逼成一個(gè)無法戰(zhàn)勝的對(duì)手》，文章編譯了前美國駐華公使傅立民對(duì)中美關(guān)系的觀點(diǎn)。此后，金一南將軍也就同一話題在軍事上進(jìn)行了延伸。

現(xiàn)在來看，在專利界，隨著新專利法的修改，這個(gè)觀點(diǎn)很可能繼續(xù)適用。

因此，如果想解讀好新專利法，脫離了中美關(guān)系視角，可能是干澀和空洞的。

下一篇，筆者將就新《專利法》中，影響中國企業(yè)未來與美國競爭的主要變動(dòng)法條，以及所產(chǎn)生的影響進(jìn)行逐一分析?？梢园l(fā)現(xiàn)，此次29條修改中，對(duì)企業(yè)未來影響最大的條款幾乎都與美國有關(guān)聯(lián)。

附：下一篇中將會(huì)用到的本次修改法條與中美關(guān)系影響間的關(guān)聯(lián)歸納

如果對(duì)專利法第四次修改的29條內(nèi)容進(jìn)行一個(gè)分類，按照受外部（主要是美國）影響程度可以分成三級(jí)。（這種影響不僅包括中美貿(mào)易協(xié)定第一階段中有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容，還包括美國法系下對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)長久以來形成的做法對(duì)中國的影響，當(dāng)然一些受美國影響的地方有時(shí)也是中國主動(dòng)需求這樣的修改）

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：吳征 企業(yè)專利觀察

編輯：IPRdaily王穎          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：拜登與新專利法：中美未來十年的知識(shí)產(chǎn)權(quán)競爭展望（上）（擊標(biāo)題查看原文）

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