近幾年，專利訴訟被告「贏多輸少」三大原因！

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來源：IPRdaily中文網（IPRdaily.cn）

作者：王梨華  浙江杭知橋律師事務所 專利代理人  知產團

原標題：近幾年專利訴訟被告贏多輸少三大原因

《專利維權路上的九九八十一難》一文講述專利侵權訴訟中代理原告要面對的八十一種困難，原告勝訴何等不易。本文在代理被告的角度談談現階段代理被告的三大“紅利”。

紅利一：專利易被無效

遭遇專利侵權訴訟，被告的突破點除了訴訟中的常規(guī)抗辯，還可以通過提起無效宣告程序對原告進行反擊、為調解增加籌碼。

專利無效理由目前主要集中在新穎性、創(chuàng)造性、實用性、公開不充分、權利要求未得到說明書支持、權利要求不清楚、修改超范圍等等?，F階段的無效宣告仍有一部分是被專利權人自己的其他專利所無效，又或者專利權人在申請日前已公開銷售且證據取得非常容易（專利權人在申請日前在網上銷售，銷售鏈接內的圖片公開了專利技術）。

專利無效比現有技術抗辯成立更容易。與涉案專利最為接近的對比文件在訴訟中作為現有技術抗辯使用時，可能由于其本身的限制無法成立，但無效宣告程序中，對比文件結合其他文獻足以證明專利本身不具備創(chuàng)造性，使專利被無效。又或，某些技術特征在專利文本中不清楚，與涉案產品技術特征是否相同或等同模棱兩可，被告可以在無效過程中針對這類技術特征尋找對比文件。為維持專利權，專利權人會盡可能夸大專利技術特征與對比文件相應技術特征的區(qū)別?；蛟S專利權在無效宣告中被維持，但迫使專利權人縮小了專利權保護范圍，或者增加了禁止反悔原則的內容，被告代理人可以通過這種方式為訴訟做準備，提高勝算。

紅利二：涉訴專利總體技術偏低

由于歷史原因，我國公眾意識到自主創(chuàng)新的重要性，只有短短十余年。在這種背景下，創(chuàng)新能力與發(fā)達國家相比仍有進步空間，部分專利技術含量偏低。技術含量低指的不僅是本身技術含量低的專利，小部分申請人購買國外產品逆向工程后，在國內申請專利（甚至直接翻譯國外專利文本），或僅在原專利基礎上增加公知常識性的技術特征，雖然專利產品可能具有很高的技術含量，但專利技術與現有技術相比，技術含量偏低。

由于實用新型專利和外觀設計專利僅進行形式審查，技術含量低的專利也能獲得授權。本身技術含量低的專利，大部分都是公知常識、慣用設計手段的組合，專利權極不穩(wěn)定，不足為懼。通過模仿國外產品而申請的專利，其實際情況往往是原告和被告模仿了同一對象，但原告知識產權意識“強”，在國內申請了專利。被告深知自己的技術來源并非原告，而是某國外公司，律師以此為線索較易找到真正的發(fā)明人，取得相應的現有技術證據。

紅利三：專利撰寫水平參差不齊

中國專利制度實行30多年，和歐美200多年的專利制度相比顯得非常年輕，在專利申請技巧、代理經驗上存在較大差距。專利代理人總體年輕，經驗尚淺，難以把握授權與保護范圍間的平衡，難免出現專利技術撰寫錯誤、撰寫保護范圍普遍偏小的特點。為了保障專利授權，將權利要求寫得過于細致，極易被規(guī)避，有時原告覺得被告的產品和自己給代理機構用于撰寫的樣品幾乎一模一樣，但偏偏就是不侵權。

現階段專利撰寫的質量評價體現尚未完全建立，專利申請人也缺乏評估專利代理人水平的能力，專利代理機構中從事專利訴訟的律師比例偏低，無法形成良好的通過訴訟的方式來指導專利撰寫，有些專利仍然按照論文方式進行撰寫，在實際情況中出現好技術差專利的評價，無法維權。

上文中的“紅利”，有一部分是我國專利制度發(fā)展過程中的必然產物。對被告而言或許是紅利，但被告的律師卻不得不以矛盾的心態(tài)面對。這些“紅利”的普遍存在意味創(chuàng)新能力仍需繼續(xù)提升、利行業(yè)整體水平仍與歐美有較大差距。起步晚、短期內創(chuàng)新能力弱、新興的專利代理行業(yè)需要成長時間等因素是無法回避的現實。當這些發(fā)展期“紅利”不再，或許意味著我國的創(chuàng)新能力踏上了新的臺階，中國專利律師將與歐美專利律師一樣獲得更大的尊重。

來源：IPRdaily中文網（IPRdaily.cn）

作者：王梨華  浙江杭知橋律師事務所 專利代理人   知產團

編輯：IPRdaily 趙珍  /   校對：IPRdaily   縱橫君

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