創(chuàng)業(yè)公司有沒有必要請法律顧問？

IPR Daily，全球視野的知識產(chǎn)權(quán)新銳媒體

前言

在國家政策的鼓勵下，中國掀起一股“大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新”的浪潮。創(chuàng)業(yè)者們挽起袖子，租好場地，召齊人馬，拿到營業(yè)執(zhí)照，開始大干一場。當(dāng)公司慢慢走上正軌，有了盈利，一些有前瞻思維的創(chuàng)業(yè)者就會開始思考：“我是否有必要請一位法律顧問？他能為我做些什么？法律顧問費貴不貴？……”當(dāng)然，也有一些創(chuàng)業(yè)者認為：“現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)如此發(fā)達，我不花錢就能在網(wǎng)上找到我要的法律法規(guī)和合同模板，花幾個小時也能東拼西湊出一份合同，還花那個錢請法律顧問做什么？”

案例

在回答這些問題之前，請先看看最近發(fā)生的這個案例：

創(chuàng)業(yè)公司A公司將原料賣給B公司（償債能力差），B公司制成成品賣給C公司（實力雄厚）?，F(xiàn)B公司欠A公司200萬元貨款，C公司欠B公司200萬元貨款。A公司與B公司簽訂協(xié)議，B公司將他對C公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給A公司。但是《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》上只有A公司蓋章，無B公司蓋章。

C公司在《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》下面所附的《收訖函》寫明：“我司對以上債權(quán)的真實性及合法性予以確認。本次項目全部貨款統(tǒng)一由我司支付，我司將向XX保理有限公司承擔(dān)與此相關(guān)的清償責(zé)任和義務(wù)，我司的此項承諾構(gòu)成我司向XX保理有限公司作出的獨立的承諾。”

請注意，債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、通知書、收訖函都是B公司在網(wǎng)上找的模版修改后制作而成，但忘了將“XX保理有限公司”修改為A公司。如果各方認可是筆誤，重新出具文件，C公司直接向A公司履行債務(wù)，不會有下一步糾紛。

然而不幸的是，B公司背信棄義，又把他對C公司的200萬元債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓給了D公司，D公司與C公司關(guān)系較好，C公司因此拒絕向A公司償還債務(wù)。因為債權(quán)轉(zhuǎn)讓需由B公司向C公司發(fā)出通知才生效，A公司無法證明B公司向C公司發(fā)出了有效通知，B公司又不肯再提供配合，A公司只能起訴B公司還款。

以上案例中，如果A公司事先知道“債權(quán)轉(zhuǎn)讓須債權(quán)人通知債務(wù)人后才生效”這個法律規(guī)定，就會要求B公司在債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書上蓋章；如果A公司在收到《收訖函》時稍微認真檢查一下，就能及時發(fā)現(xiàn)問題，要求C公司重開。只要A公司做到二者其中一點，都不會導(dǎo)致如今的被動局面。假若下一步再處理不當(dāng)，A公司本來即將到手的200萬元就存在成為壞賬的可能。這對于創(chuàng)業(yè)初期的A公司而言，將是非常大的打擊。如果A公司提前聘請了法律顧問，這本來是可以完全避免的磨難。

解答

1、我是否有必要請法律顧問？

創(chuàng)業(yè)路上，創(chuàng)業(yè)者們都要經(jīng)歷尋找合作伙伴、商定管理架構(gòu)、招聘員工、開拓業(yè)務(wù)、催收賬款等等過程，最終公司才在激烈的商業(yè)競爭中生存下來，逐漸做大做強。公司在從籌備到發(fā)展的艱難過程中，面臨著各式各樣的法律問題，例如：如何平衡大股東、小股東之間的利益？如何處理股東分歧導(dǎo)致的公司僵局？合作伙伴去世/離婚后，如何避免其家人/配偶成為公司股東？如何對犯錯的員工進行處罰？如何選擇涉外合同的適用法律？

開辦公司對創(chuàng)業(yè)者已經(jīng)是個挑戰(zhàn)，創(chuàng)業(yè)者和創(chuàng)業(yè)公司更經(jīng)不起糾紛和訴訟的折騰。對于這些問題，即使沒有事先預(yù)防，有時確實可以通過協(xié)商解決，但是需要耗費大量的精力，而且存在不確定性，一旦發(fā)生糾紛，只要任何一個環(huán)節(jié)沒有處理妥當(dāng)，都可能給公司、投資人和管理者帶來極大的法律風(fēng)險和責(zé)任。

“圣人不治已病治未病，不治已亂治未亂。”與其等到發(fā)生糾紛和訴訟，吃虧時才來捶胸頓足，倒不如事先找一位具備豐富的法律知識和實操經(jīng)驗的法律顧問，預(yù)估風(fēng)險，提前防范。外企、國企基本上都有法務(wù)部/法律顧問，甚至政府機關(guān)都已經(jīng)推行了法律顧問制度。對于創(chuàng)業(yè)者而言，法律顧問不是需要，是剛需，是必須！

2、法律顧問能為我做什么？

法律顧問的職責(zé)是對公司的運營和管理提供專業(yè)法律意見。具體而言，法律顧問可以審閱合同，使合同條款更接近雙方的協(xié)商結(jié)果，避免合同陷阱；可以草擬法律文件，避免不必要的誤導(dǎo)或誤解；可以修改公司人事制度，規(guī)范用工管理；可以參加商業(yè)談判，討論商業(yè)計劃，在關(guān)鍵時刻向管理者提示商業(yè)運作中的法律風(fēng)險；可以向管理者提供最新的法律法規(guī)信息，以便管理者作出準(zhǔn)確的決定?？梢哉f，只要存在法律風(fēng)險的地方，都有法律顧問可以提供的服務(wù)。

即使發(fā)生訴訟，法律顧問可以轉(zhuǎn)換為公司的委托代理人，在第一時間與管理者討論起訴或應(yīng)訴策略，收集證據(jù)。因為法律顧問在工作過程中對公司的具體業(yè)務(wù)細節(jié)更為熟悉，彼此已經(jīng)建立了深厚的信任，法律顧問在處理公司的訴訟事務(wù)時，比臨時委托的其他律師更有優(yōu)勢。

3、法律顧問貴不貴？

法律顧問可以按年度計費，也可以按小時計費。法律顧問費沒有政府指導(dǎo)價，由雙方協(xié)商確定，沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，高可以高達每年數(shù)百萬元，低可以低至每年一兩萬元。如果可以節(jié)省整個集團的法務(wù)成本，有法律顧問團隊全面參與公司運作，規(guī)避風(fēng)險，每年一千萬元也不算貴；如果法律顧問沒有發(fā)揮出應(yīng)有的作用，形同虛設(shè)，每年一萬元也算貴了。

所以，不能簡單地用“貴不貴”來衡量法律顧問費?？陀^來說，應(yīng)該是“一分錢，一分貨”。無論金額高還是低，法律顧問費一定是與法律顧問的工作量、服務(wù)水平和服務(wù)質(zhì)量相對應(yīng)。

創(chuàng)業(yè)者需要考慮的是：我需要法律顧問具體做什么，難度大不大，服務(wù)頻率高不高，是否需要駐場提供服務(wù)，是否有外語要求？在創(chuàng)業(yè)者向法律顧問提供這些信息后，法律顧問就可以初步估計工作量，給出一個預(yù)估的法律顧問費報價，雙方再協(xié)商出一個彼此可以接受的價格。

4、法律我都看得懂，還要花錢請顧問？

如果創(chuàng)業(yè)者還在受這個問題困擾，說明他其實不懂法律。

中國法律的現(xiàn)狀是，法規(guī)更新快，立法水平滯后，部分法律條文不夠具體明確或者散見于不同法規(guī)，各省市的操作細則不盡相同，等等。如果僅僅知道法律條文的字面意思，而不理解它背后的立法意圖和真實含義，在現(xiàn)實中可能導(dǎo)致南轅北轍。

此外，法律顧問在法律思維和邏輯方面更為嚴(yán)謹，甚至對詞句和標(biāo)點符號的運用更為精準(zhǔn)，可以避免法律文件存在任何誤導(dǎo)或誤解，及時發(fā)現(xiàn)對方的陷阱。同時，法律顧問善于捕捉問題的關(guān)鍵和重點，處理問題的效率比較高。這些能力只有經(jīng)過長期的專業(yè)法律學(xué)習(xí)、思考和實踐才可以掌握，不可能用十天、半個月就能學(xué)會的。

至于網(wǎng)上的文件模板，它們只能作為文件草擬工作中的參考。每個公司、每個事件的情況各有不同，不可能存在一個“用之四海而皆準(zhǔn)”的文件模板。一份合格的法律文件，一定是在充分了解雙方的意圖和細節(jié)之后，用法律術(shù)語表達出來，而不是簡單的文字堆砌、條款拼湊。

結(jié)語

所謂“聞道有先后，術(shù)業(yè)有專攻”，專業(yè)的事情應(yīng)當(dāng)交給專業(yè)的人做。雖說創(chuàng)業(yè)艱難，風(fēng)險相伴，只要創(chuàng)業(yè)者懂得利用資源，聘請志同道合的法律顧問為自己保駕護航，相信一定可以在創(chuàng)業(yè)大潮中闖出一番天地。

來源：廣州金鵬律師事務(wù)所

作者：張由廣州金鵬律師事務(wù)所合伙人、律師

編輯：IPRdaily王夢婷